Me ejecutan (o quiero ejecutar) una garantía a primera demanda

Qué es una garantía a primera demanda y por qué se paga primero

Las garantías "de cumplimiento a primera demanda", "a primer requerimiento" o cualquier otra en la que el emisor se obliga a pagar una suma determinada con independencia de las excepciones o defensas que tenga el ordenante constituyen una declaración unilateral de voluntad, regulada de forma autónoma por el Código Civil y Comercial.

Su característica central es que el garante paga sin poder oponer las excepciones o defensas que el ordenante tendría contra el beneficiario en el contrato que la garantía respalda: para que sea exigible, no hace falta discutir si el contrato subyacente se cumplió. Pagada la garantía, el garante conserva el derecho de repetición contra el ordenante, el beneficiario, o ambos, según corresponda.

Quiénes pueden emitirla y cómo tiene que constar

No cualquiera puede emitir este tipo de garantías. La ley habilita a:

• las personas públicas;
• las personas jurídicas privadas cuyos socios o integrantes no respondan ilimitadamente;
• en cualquier caso, las entidades financieras, las compañías de seguros y los importadores y exportadores por operaciones de comercio exterior.

La garantía debe constar en instrumento público o privado; si la emiten entidades financieras o aseguradoras, puede constar en cualquier instrumento particular. Por eso, frente a una ejecución, uno de los primeros controles es verificar quién la emitió y si se trata de un sujeto habilitado por la ley para hacerlo.

La única excepción: fraude o abuso manifiestos

La ley prevé una salida para los casos de ejecución maliciosa. Si hay fraude o abuso manifiestos del beneficiario, que surjan de prueba instrumental u otra de fácil y rápido examen, el garante o el ordenante pueden pedirle al juez que fije una caución adecuada que el beneficiario debe satisfacer antes de cobrar. Fuera de ese supuesto excepcional, la regla es el pago inmediato.

Cómo actuar según tu posición

El orden depende del lugar que ocupás en la garantía:

1. Revisá el texto exacto de la garantía: si habla de "primera demanda", "primer requerimiento" o un equivalente, y qué requisitos formales exige para reclamar el pago.
2. Verificá quién la emitió y si se trata de un sujeto habilitado por la ley para emitir este tipo de garantías.
3. Si sos beneficiario, reuní la documentación que la garantía exige para intimar el pago, sin necesidad de acreditar el incumplimiento del contrato de base.
4. Si sos garante u ordenante y creés que hay fraude o abuso manifiesto, reuní la prueba instrumental que lo demuestre de forma clara y rápida, antes de resistir el pago.
5. Si ya se pagó la garantía, evaluá el reclamo de repetición contra quien corresponda según lo ocurrido con el contrato subyacente.

Documentación para evaluar el caso

Para analizar la ejecución, reuní:

• El texto completo de la garantía emitida, con sus condiciones y requisitos de ejecución.
• El contrato subyacente que la garantía respalda: obra, suministro u operación de comercio exterior, entre otros.
• La intimación de pago cursada por el beneficiario, o la documentación con la que se pretende ejecutar la garantía.
• Toda prueba instrumental disponible sobre un eventual fraude o abuso en la ejecución.

Preguntas frecuentes