Art. 245 bis LCT: la indemnización extra si te despidieron por discriminación

Comentario

El artículo define primero qué cuenta como despido discriminatorio a estos efectos, con una enumeración de motivos: raza o etnia, religión, nacionalidad, ideología, opinión política o gremial, sexo o género, orientación sexual, posición económica, caracteres físicos o discapacidad. Es una lista amplia, pero cerrada en su letra: no incluye una cláusula abierta del tipo "u otra condición análoga", y —un detalle verificado que vale la pena remarcar— tampoco incluye textualmente la edad, que sí figura en el principio general del art. 17 de la misma ley.

La norma pone la carga de la prueba en cabeza de quien invoca la causal discriminatoria: es quien alega el despido discriminatorio quien tiene que acreditarlo, sin que el texto de este artículo establezca una inversión o atenuación de esa carga a favor del trabajador. Solo si una sentencia judicial corrobora ese origen discriminatorio nace el derecho a la indemnización agravada.

El monto de esa indemnización agravada es el 50% de la indemnización por antigüedad del art. 245 (o de la indemnización del régimen especial que corresponda al caso, si el trabajador está alcanzado por uno distinto al general), y los jueces tienen la facultad de elevar ese porcentaje hasta el 100% según la gravedad de los hechos acreditados. Es, en ambos casos, un porcentaje sobre la indemnización base, no una suma fija ni un monto independiente.

Dos precisiones finales, ambas con peso práctico real. La primera: esta indemnización agravada no se acumula con ningún otro régimen especial que establezca agravamientos indemnizatorios —lo que incluye, por ejemplo, el régimen de despido por embarazo o matrimonio (arts. 178-182 LCT), y también la indemnización especial de la tutela sindical (art. 52 de la Ley 23.551, que lo aclara expresamente respecto de este mismo artículo)—, así que un caso que pudiera encuadrar en más de un régimen especial de agravamiento no habilita a sumar ambas indemnizaciones, sino a optar por la que más convenga o corresponda según el caso. La segunda: el artículo aclara expresamente que el despido, en todos los casos, produce la extinción definitiva del vínculo laboral —es decir, la consecuencia que fija esta norma es económica, no la reinstalación del trabajador en su puesto—.

Cómo se usa en la práctica

Antes de armar un reclamo por despido discriminatorio conviene reunir toda la prueba disponible del motivo invocado —porque la carga de acreditarlo es de quien lo alega— y calcular la indemnización agravada como un porcentaje adicional sobre la indemnización por antigüedad de base, verificando además si el caso podría encuadrar en algún otro régimen especial de agravamiento, para anticipar que no se acumulan. El desarrollo completo de este reclamo está en la guía de despido por discriminación de este sitio.

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