Vender un negocio o una empresa: qué pasa con la marca

Dos formas de vender, dos destinos para la marca

Mirá primero a nombre de quién figura la marca en el INPI: la propiedad se obtiene con el registro (art. 4 de la Ley 22.362).

Qué dice la ley si vendés el fondo de comercio

El art. 1 de la Ley 11.867 enumera los elementos del fondo: las instalaciones, las mercaderías, el nombre y la enseña comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes, las marcas de fábrica, los dibujos y modelos industriales y los demás derechos de propiedad comercial, industrial o artística. Y el art. 7 de la Ley 22.362 completa la regla: la cesión o venta del fondo comprende la marca, salvo estipulación en contrario.

Así que el silencio del contrato juega a favor del comprador. Si querés conservar la marca para otro uso, escribilo, con el número de registro y las clases. Si sos el comprador y la marca es el corazón del negocio, listala igual.

Frente a terceros, la transferencia de la marca vale una vez inscripta en el INPI (art. 6). Para ventas de un fondo del que la marca forma parte, el trámite oficial pide justificar la transferencia con el documento que acredite la inscripción de la venta en el Registro Público de Comercio, conforme a la Ley 11.867. Si el instrumento es privado, la firma de quien cede se certifica ante escribano.

Si el nombre del local nunca se registró, es una designación: se adquiere con el uso, solo en su ramo (art. 28), y se extingue con el cese de la actividad (art. 30). Si lo vas a comprar, registralo: mirá cómo proteger el nombre de un negocio.

El procedimiento de la Ley 11.867, en lo que toca a la marca

Según el texto de la ley:

• La venta se anuncia durante cinco días en el Boletín Oficial y en diarios del lugar (art. 2).
• El vendedor entrega una nota firmada con los créditos adeudados (art. 3).
• El documento de venta solo puede firmarse pasados diez días desde la última publicación; hasta entonces los acreedores pueden oponerse y pedir retención del importe (arts. 4 y 5).
• El documento se inscribe dentro de diez días en el Registro Público de Comercio o en un registro especial (art. 7).
• Si se omite, comprador, vendedor, martillero o escribano responden solidariamente por los créditos impagos hasta el monto del precio (art. 11).

Cada jurisdicción tiene su boletín y su registro, así que confirmá el trámite local. Para el comprador es la protección frente a deudas ocultas (comprar un negocio sin heredar deudas). Para la marca, es el documento que después te pide el INPI.

Si vendés cuotas o acciones, la marca queda en la sociedad

La sociedad tiene personalidad distinta de la de sus socios (art. 143). Cambian los dueños de la sociedad, no el titular de la marca. La Ley 11.867 habla de la transmisión del establecimiento; en la venta de cuotas lo que se cede es la participación, con las reglas de la Ley General de Sociedades (cesión de cuotas sociales).

Dos cuidados:

• La marca a nombre del fundador. Es muy común que figure una persona y no la sociedad. Entonces no va con las cuotas. Hay que cederla a la sociedad o al comprador, con inscripción, o dejar una licencia escrita. Mirá persona humana o sociedad.
• Las deudas. Comprar la sociedad es quedarte con todo lo que tiene, también con su pasivo. Comprar el fondo, siguiendo el procedimiento de la ley, protege de las deudas no declaradas.

No competencia y uso del nombre del vendedor

La Ley 11.867 no dice si el vendedor puede abrir otro negocio igual enfrente. Si no querés que lo haga, pactalo por escrito, con actividad, zona y plazo razonables; hasta dónde llega una cláusula así lo explicamos en cláusula de no competencia entre empresas. Si la marca es el apellido del vendedor, definí si puede usarlo en otra actividad. Y decidí a nombre de quién quedan el dominio y las redes.

También conviene pedir garantías expresas sobre la marca. El Código Civil y Comercial hace responsable a quien transmite un derecho por su existencia y legitimidad, y esa garantía alcanza los reclamos de terceros fundados en propiedad industrial (art. 1044).

Qué revisa el comprador antes de firmar

1. Que el INPI muestre como titular a quien vende, o a la sociedad que se vende, y no a un tercero.
2. Que, si hay varios titulares, firmen todos (art. 9).
3. Fecha de concesión, vencimiento decenal y renovación al día (art. 5).
4. Que se haya presentado la declaración jurada de uso entre el quinto y el sexto año (art. 26).
5. Que las clases registradas coincidan con lo que el negocio vende: la marca puede caducar, incluso parcialmente, tras cinco años sin uso (art. 26).
6. Oposiciones, nulidades o caducidades pendientes, y medidas cautelares sobre el vendedor: el INPI informa que no deben existir para inscribir la transferencia.
7. Licencias, franquicias o distribución: quién usa la marca, con qué contrato y si está inscripto, y si hay cláusulas de cambio de control.

Distinciones que cambian el contrato

Qué reunir antes de consultar

• El certificado de registro de cada marca y su estado en el INPI.
• El borrador de compraventa del fondo, o el de cesión de cuotas, y el contrato social.
• Los contratos de licencia, franquicia o distribución, y los comprobantes de renovación y declaración jurada.
• Las pruebas de uso de los últimos años y un listado de nombres, dominios y redes del negocio.

Preguntas frecuentes