Necesito embargar antes de demandar: cómo funciona la medida cautelar urgente

Qué se puede pedir antes de demandar y con qué requisitos

Cualquier medida cautelar puede solicitarse antes de deducir la demanda. El escrito tiene que expresar el derecho que se busca proteger, la medida concreta que se pide, la norma legal en que se funda y el cumplimiento de los requisitos específicos de esa medida.

Para el embargo preventivo, la medida más usada en la práctica, esos requisitos específicos son cinco supuestos alternativos; alcanza con encuadrar en uno:

• El deudor no tiene domicilio en el país.
• El crédito está acreditado con un instrumento y testigos.
• Hay un contrato bilateral y está probado el cumplimiento propio.
• La deuda está respaldada por libros de comercio o por factura conformada.
• Está acreditado el riesgo de que el deudor esconda o transporte sus bienes.

Si ninguna medida específica encaja. Cuando la situación de riesgo no encuadra en el embargo preventivo ni en otra cautelar nominada, existe la medida cautelar genérica: acreditando un fundado motivo de temor y el riesgo de un perjuicio inminente o irreparable, se puede pedir la protección urgente que mejor se adapte al caso, aunque no tenga un nombre específico en el Código.

Se traba sin avisar al deudor, a cambio de una caución

La medida se decreta y se cumple sin que el deudor sea oído previamente, precisamente para que no pueda frustrarla escondiendo bienes antes de que se traben. Por eso no tenés que avisarle antes: se entera cuando la medida ya está trabada.

Como contrapartida, quien la pide debe dar una caución, es decir, una garantía patrimonial que responda por los daños y perjuicios que la medida pudiera causar si resulta infundada. Su monto se gradúa según qué tan sólida sea la prueba del derecho invocado.

El reloj que empieza a correr apenas se traba la medida

Una vez ejecutada la medida antes de demandar, hay diez días para iniciar la demanda o la mediación prejudicial obligatoria, según corresponda. Si el plazo vence sin avanzar, la medida caduca automáticamente, de pleno derecho y sin que nadie tenga que pedirlo, y quien la obtuvo carga con las costas y los perjuicios causados.

Cómo se ordena el pedido

1. Identificá el riesgo concreto que justifica la urgencia: fuga de bienes, insolvencia sobreviniente, deudor sin domicilio en el país.
2. Reuní la prueba sumaria que corresponda al supuesto aplicable: instrumento con testigos, libros de comercio, factura conformada u otra.
3. Preparate para ofrecer una caución adecuada, evaluando si conviene una garantía bancaria en lugar de un depósito en efectivo.
4. Organizá la demanda en paralelo, para no perder los diez días una vez trabada la medida.
5. Si el caso no encuadra en ninguna figura específica, evaluá la medida cautelar genérica, con el estándar de perjuicio inminente o irreparable.

Distinciones que cambian el resultado

Documentación para evaluar el caso

Como el pedido es urgente, conviene llegar a la consulta con todo lo que haya a mano:

• La documentación que acredita el crédito: contrato, factura, instrumento firmado.
• Cualquier indicio del riesgo que justifica la urgencia: comunicaciones, información sobre el patrimonio del deudor.
• Los datos completos del deudor: domicilio, bienes conocidos, actividad.
• La capacidad de ofrecer una caución, y en qué forma: efectivo, garantía bancaria o fianza.

Preguntas frecuentes