Arbitraje: cuándo conviene y cuándo no es válido pactarlo

Cómo se pacta y qué materias nunca pueden ir a arbitraje

El acuerdo de arbitraje debe ser escrito: puede estar en una cláusula dentro del contrato principal, en un acuerdo separado o incluso surgir de la remisión a un reglamento externo. Pero hay cinco materias que la ley excluye siempre, sin importar lo que diga el contrato:

• el estado civil o la capacidad de las personas;
• las cuestiones de familia;
• los derechos de usuarios y consumidores;
• cualquier contrato por adhesión, sea cual sea su objeto;
• las relaciones laborales.

La cláusula arbitral tiene vida propia

Si la otra parte alega que el contrato principal es nulo, eso no le quita competencia al tribunal arbitral. La cláusula arbitral se trata como un acuerdo independiente del contrato en el que está inserta, y los árbitros conservan su competencia para decidir incluso sobre esa nulidad alegada.

Además, salvo pacto en contrario, son los propios árbitros quienes deciden si son competentes, sin necesidad de que un juez lo confirme primero. Por eso, frente a un planteo de nulidad, conviene separar qué se ataca: el contrato principal o el propio convenio arbitral, que es lo único que podría afectar esa competencia.

Qué pueden hacer los árbitros y qué queda en manos de los jueces

Los árbitros pueden dictar medidas cautelares durante el proceso, aunque su ejecución material siempre corresponde a un juez. Y si la urgencia lo exige, pedirle la medida directamente a un juez, en lugar de a los árbitros, no te perjudica ni implica abandonar el arbitraje.

El convenio arbitral excluye a los jueces del conflicto de fondo, salvo que el tribunal arbitral todavía no haya intervenido y el convenio sea manifiestamente nulo. Y hay una protección que ninguna cláusula puede eliminar: nunca se puede renunciar a impugnar judicialmente un laudo definitivo que resulte contrario al ordenamiento jurídico, más allá de lo que diga el contrato sobre su carácter «inapelable».

Cómo se ordena el análisis

1. Verificá que el acuerdo de arbitraje conste por escrito, en cualquiera de las formas admitidas.
2. Confirmá que la materia del conflicto no esté entre las cinco excluidas por la ley.
3. Si te alegan la nulidad del contrato principal para evitar el arbitraje, recordá que la cláusula arbitral es autónoma.
4. Ante una urgencia durante el proceso, evaluá si conviene pedir la medida cautelar a los árbitros o directamente a un juez.
5. Frente a un laudo que consideres contrario a derecho, evaluá la vía de impugnación judicial por nulidad.

Distinciones que cambian el resultado

Documentación para evaluar el caso

Para revisar la cláusula o el estado del arbitraje, reuní:

• El contrato con la cláusula arbitral, o el acuerdo de arbitraje independiente.
• El reglamento de la entidad administradora, si se pactó arbitraje institucional.
• El laudo arbitral, si ya se dictó y se evalúa su impugnación.
• Prueba de la naturaleza del conflicto, para verificar que no esté entre las materias excluidas.

Preguntas frecuentes